Роль судов в выявлении обычаев делового оборота

При решении вопроса о соблюдении второго условия применения
обычая делово­го оборота, согласно которому обычай не должен противоречить
договору, судам следует учитывать, что своим соглашением стороны могут исключить
действие дого­ворного условия в пользу обычая делового оборота. Это может
произойти и непо­средственно в процессе судебного рассмотрения спора. Если же
на применении обы­чая делового оборота, противоречащего договору, настаивает
одна из сторон, обы­чай не может быть применен. Так, в одном из дел Федеральный арбитражный суд
Северо-Западного округа обоснованно отклонил ссылку истца на обычай делового
оборота, касающийся порядка внесения изменений в договор, указав на то, что
"обычаи делового оборота не могут применяться в данном случае к
правоотноше­ниям сторон, поскольку порядок внесения изменений урегулирован
договором" [135].

Роль судов в выявлении
обычаев делового оборота

Важная роль в выявлении обычаев делового оборота принадлежит
суду. Не слу­чайно в АПК РФ в качестве одной из задач судопроизводства в
арбитражных судах названо содействие формированию обычаев и этики делового
оборота (ст. 2).

В отношении обычаев делового оборота практически всегда
существует пробле­ма, связанная с самим их выявлением. Прежде всего, это
касается обычаев, которые нигде не зафиксированы. Разрешая гражданско-правовые
споры, именно суд в ко­нечном итоге выявляет, констатирует и применяет
сложившиеся обычаи делового оборота.

Правильное применение судами обычаев делового оборота при их
надлежащей фиксации в судебных актах во многом способствовало бы выявлению и
распростра­нению сложившихся обычаев делового оборота. Обычай, содержание
которого за­фиксировано в судебном акте, приобретает признак, традиционно
признаваемый обязательным для правовой нормы, ю признак формальной
определенности. Факт наличия такого обычая и его содержание с большой степенью
вероятности можно считать установленными.